背 景

2021年10月21日，开曼群岛《公司法》（2021年修订版，简称“《公司法》”）草案刊宪，建议对《公司法）做出修订，主要包括：

• 允许公司在重组负责人的监管下进行重组；
• 公司在重组的情况下，暂缓债权人诉讼（a stay on creditor action）；
• 对附带及相关目的做出界定（incidental and connected purposes）。

其中，最主要的提议修订主要体现在第86条，核心意思只有一个：股东协议安排只需在必要的协议会议上获得持有股份面值不少于75%的亲自（或委派代表）出席并投票的股东或类别股东批准。

即，废除通常用于公司私有化的股东协议安排须通过的 “数人头” 测试，从而结束法院数十年来在对上市公司协议安排适用 “数人头” 测试时面临的困难。

什么是“数人头”测试？

所谓，“数人头” 测试是指，要求持有协议股份面值不少于75%的大多数股东（即登记股东）批准协议。该测试最初仅适用于债权人协议。但在1908年，“数人头”测试扩大至英格兰的股东协议。

可见，“数人头”测试这一规则相当古老。当时的证券交易所，和今天有很大不同，并不是透过中央存托机构进行运作，股东人头明确，因此，数起来比较方便。

而如今，上市公司的股份通常是由中央存托机构（例如香港的香港中央结算（代理人）有限公司（港交所）或新加坡的中央托收私人有限公司（新交所））作为唯一股东在证券交易所持有和买卖的。这种情况下，适用 “数人头” 测试就会产生人数方面的问题。

废除“数人头”测试的意义何在？

草案将债权人协议和股东协议所需的批准加以区分，前者将保留“数人头”测试，而后者会将该测试废除。

《公司法》（2021年修订）新增的第86(2A)条将适用于股东协议，其规定：“若持有股份面值不少于75%的股东或类别股东（视情况而定）亲自（或委派代表）出席会议并投票赞成任何和解或安排，则该和解或安排一经法院批准，即对所有股东或类别股东（视情况而定）具有约束力，且亦对公司（倘公司正在进行清盘，则对清盘人和出资人）具有约束力。”

草案提议废除”数人头“测试，将解决数人头难的问题。如此一来，中央代理人将不再被算作唯一对协议既投赞成票又投反对票的“双投”股东。那么，股份拆分为等规避行为也将成为历史。

相应地，上市公司私有化过程中的股东协议批准流程会简化，综合计划文件也将被简化。对并购律师而言，今后可以少开几次会，少做点paperwork，这无疑是个好消息。

其他提议的修订

此外，草案还提议在《公司法》第91条后新增一个名为【公司重组】的分部（Division），包含了91A, 91B, 91C, 91D, 91E, 91F, 91G, 91H, 91I 和 91J不同条款，拟对公司重组做出大幅的修订。

比如，已经或可能资不抵债的公司可向大法院提出呈请，应委任一名合资格的清盘从业员作为重组负责人（restructuring officer），以促进债权人协议安排。

而提交呈请的情况包括：

1. 已经或可能资不抵债；
2. 根据《公司法》/外国公司法律/一致同意的重组方式，打算对债权人/类别债权人做出折中方案或安排。

在上述情形下，可以由公司董事提交呈请，而无需成员决议或组织章程的明令授权。

该等草案对《公司法》的上述修订，还有待立法程序的批准，有望于今年底明年初实施。让我们拭目以待！