摘要 | 利用税收协定≠滥用税收协定

背景

近日，一客户找到我们咨询跨境税收筹划事宜。

客户表示，其公司为一家从事大型机械设备生产的中国境内P公司，P公司控股股东为X公司。受疫情影响，P公司境外机械设备订单大为减少，公司资金运转一时遇到困难。

客户与一香港合作方达成了借款意向。但是，倘若香港合作方直接借款给P公司，按照中国的企业所得税法以及中国和香港的双边税收协定，该笔利息需要缴纳10%。

为避免利息缴税，香港合作方希望和客户之间通过投资的方式，利用税收协定来进行税收筹划。

一、客户的初步设想及“不放心”

客户与香港合作方的初步设想如下：

★ 步骤一：香港合作方可在香港设立一家H公司，然后由X公司将P公司部分股权转让给H公司，使H公司所占P公司股权不超过25%的外资股权投资红线。

★ 步骤二：一段时间后，H公司再将股权悉数转回给X公司。由于H公司对P公司持股不超过25%，可认定为香港税收居民，而香港对源自中国的收入不征税，则香港合作方H公司可“零税收”撤资退出。

如此一来，P公司既实现了借款融资，H公司又获得了免税利息收入，双方各取所需，一举两得，岂不美哉？

但是，客户觉得该方案太过“完美”，反而有些不放心。于是，便经人介绍找到宏杰，希望我们得到我们专业人士的意见。

二、针对客户咨询，宏杰的 专业回复

太过完美的“筹划”，往往不真实。这是客户的感受。很不幸，他的感受是对的。上述客户与香港合作方的设想理论上是“完美”的，但在现实操作中却难以实现。

本质上，客户的上述设想是一种利用税收协定转换所得性质，从而想达成“避税”目的的税收筹划。该等筹划，很容易被“见多识广”的中国内地税务机关“识破”，而被认定为对税收协定过度利用或者“滥用”。

倘若中国内地税务机关发现存在“疑点”，会向香港和H公司实际控制人所在司法管辖区发出居民身份证明专项情报请求，并最终证实相关公司是否为香港税收居民，从而决定是否在中国内地就H公司股息所得征税。

税收居民身份的认定是一个复杂的事情。即便H公司获得了香港的税收居民身份证，倘若在香港并不就该等股息所得缴税，且该等操作以“避税”为目的，那么，中国内地税务局仍以“反避税”为武器，根据实际情况与香港税务机关协调，要求该股息收入在中国内地缴税。

最为重要的是，虽然在客户的香港合作方看来该筹划似乎是一种天衣无缝的“创新之举”，但在实际操作中早已有人先试先行，并且被中国内地税务机关“逮了个正着”。这就是曾经名动一时的【国税函[2008]1076号-新疆国税局成功阻止税收协定滥用案例】（“1076号案例”）所披露案例。

若您对【国税函[2008]1076号-新疆国税局成功阻止税收协定滥用案例】感兴趣，可微信后台回复【1076号案例】，获取该案例详情。

三、宏Sir观点

• 事实上，客户的设想和中国税务总局披露的1076号案例几乎如出一辙，唯一的差别是将1076号案例中的“巴巴多斯公司”换成了“香港公司”，因为二者与中国内地的协定股息税率都是5%，外资股权占比红线也是25%。可谓是换汤不换药。
• 2008年，1076号案例中的巴巴多斯公司没能躲过中国内地税务机关的“火眼金睛”。可以预见，十多年后的今天，客户利用税收协定改变所得性质（从利息所得改为股息所得）的所谓筹划，自然将更难遁形了。
• 在我们和客户分享1076号案例后，客户又惊又喜。惊的是，原来自己的设想并没有那么“完美”，反而是早有人以身试险，碰了一鼻子灰。喜的是，幸亏自己提前来咨询了宏杰，才没有仓促调整架构，再一次掉进别人掉过的“坑”里。
• 如前所言，税收居民身份的申请和使用，是一件非常复杂的事情。我们曾在“跨境投资圈”发表过相关文章：《案例分享：具有协定国税收居民身份证明，为何仍不能享受协定税收优惠？》，如有兴趣，可移步做进一步了解。
• 最后，我们再次提醒您和您的客户：世界上没有十全十美的筹划，也难有“零缴税”或不交税的好事。在进行跨境税收筹划时，请务必咨询您的专业顾问，多参考实际操作案例、多考虑各种风险进行筹划，以免聪明反被聪明误。