背景

近日，有客户来咨询跨境投资的股权代持及相关税收问题。该客户是中国境内的一家跨境电商公司，其在中国境外的香港和BVI分别有一家香港公司和BVI公司。

三家公司的最终受益人，均为同一自然人股东A，但该自然人股东不想披露自身信息，希望做一个股权代持的安排，以达到隐匿个人信息之目的。客户表示，其在中国境外已经有合适的显名股东人选——自然人B。同样地，自然人B亦为中国内地居民。

该客户的公司架构并不复杂，具体如下：
客户希望了解：
问题一：该等情况下，应选择境外做股权代持，还是境内股权代持？
问题二：在境外层面，显名股东和隐名股东的税收如何？
问题三：在境内层面，显名股东缴税后，隐名股东是否还需要双重缴税？

一、针对客户咨询，我们的 专业回复

问题一：该等情况下，应选择境外做股权代持，还是境内股权代持？

我们认为，任何股权方面的代持安排都要服务于客户的核心商业目的。在本案中，客户最为在乎的是：隐匿股东信息。

事实上，无论是在境内做股权代持，还是境外做股权代持，都可以达到这一目的。以香港为例，根据《香港公司条例》，代名持有公司股份毋须向任何政府部门或任何公司呈报，匿名效果非常好。

境内代持还是境外代持，二者最大的差别可能在于：大陆法系和普通法系下对股权代持的性质界定和保护程度有不同。

在中国内地，股权代持存在一系列的企业管理、法律层面的风险：比如，无法提供代持依据的风险、隐名股东想要实现显名股东，需要公司股东过半数同意、显名股东滥用股东权利或擅自处分代持股权，以及因名义股东个人原因导致股权被查封或拍卖等。

相比较而言，香港和BVI等实行普通法系的司法管辖区，对股权代持（即所谓的Nominee Shareholder，又称“代名股东”）的保护程度更高一些。

这是因为，在实行大陆法的中国内地，隐名股东和显名股东之间是比较纯粹的一种合同关系；而在实行英美法的香港，隐名股东和显名股东之间除了代名协议外，还须签署一份“信托声明”，这表明二者之间是一种信托关系（而不仅仅是合同关系）。此外，普通法下已有相当多生效判例支持隐名股东权利。

综合考虑下来，我们建议客户选择 境外股权代持。

问题二：在中国境外层面，隐名股东（自然人A）和显名股东（自然人B）的税收如何？

若确如客户所设想，香港公司和BVI公司的股权由自然人B代持，则在境外层面显名股东（自然人B）和隐名股东（自然人A）的税负较低：

针对隐名股东（自然人A）——由于其为中国内地税务居民，因此，即便在香港和BVI收到显名股东（自然人B）转付的股息红利，不需要在香港和BVI缴税。

针对显名股东（自然人B） ——无论在香港还是在BVI，不需要就其分红收入缴税，原因有三：

1. 香港和BVI均无资本利得税；
2. 该等分红收入不来自香港和BVI；
3. 显名股东（自然人B）不是香港和BVI税收居民。

问题三：在中国境内层面，隐名股东（自然人A）是否还需要缴税？

从上面的公司架构图可以看出，中国公司的控股股东为香港公司（并非自然人B）。从中国境内层面看，中国公司向香港公司派回股息红利时，需要根据内地与香港间所签订的避免双重征税协议代扣代缴5%的股息预提所得税。

这一点是非常肯定的。

针对隐名股东（自然人A），由于其为中国境内税务居民，按照全球征税的原则，其仅需要就9种个人所得（包括香港和BVI等境外所得）在中国境内缴纳个人所得税。

那么，从显名股东处取得的税后股息红利，属于《个人所得税法》的9中所得范围吗？

答案是，No!

厦门税务局公布的《关于市十三届政协四次会议第1112号提案办理情况答复的函》（厦税函〔2020〕125号）明确：

「根据中国《个人所得税法》，隐名股东为自然人时，其取得显名股东转付的税后股息红利、股权转让所得，不属于《个人所得税法》明确的9种所得，无需缴纳个人所得税」

也就是说，隐名股东自然人A「不需要」就其境外获得的税后分红再次重复缴税。

宏Sir 观点

• 如您所知，随着CRS信息交换和经济实质法的实施，想要在跨境营商中“百分百”隐匿信息，正变得越来越难。因为，几乎所有重要的司法管辖区（BVI、开曼群岛、新加坡、香港等）都要求登记「最终受益人（Beneficial Ownership）」信息。
• 相比较而言，普通法下的股权代持和信托（trust）比公司等法律形式，具有更大的私隐性。通过代名股东（Nominee Shareholder）或者代名董事（Nominee Director）的合理安排，还是可以做一定筹划，有所作为。
• 我们认为，在跨境投资中到底是该如何安排代持（境外代持VS境内代持？自然人代持VS机构代持？），并不能一概而论，须看您或您客户的实际需求。从本案客户可看出，虽然在沟通中一再强调信息隐匿，但是其所关注的具体问题却明显集中在税收问题上。
• 若从税收筹划角度来看，中国内地公司的股权代持，选择自然人代持比较好。（厦税函〔2020〕125号）明确，隐名股东为自然人，无需缴纳个人所得税；隐名股东为法人时，其基于股权代持关系取得的所得，应按规定计征企业所得税。
• 但若是从信息隐匿角度看，在香港等普通法司法管辖区，提供代名服务的最好是专业机构（比如会计师事务所或律师事务所），而不是自然人。因为考虑到最终受益人登记，自然人仍然会被要求存档。此外，专业机构的风险承担和违约偿付能力相对强一些。
• 税收筹划和信息隐匿，如同鱼与熊掌，实现其中一个商业目的（Purpose）已是难得，要想鱼与熊掌同时得兼，更是不易。如何在二者间把握好尺度和平衡，既需要经验也需要智慧。